广州某“干细胞”（免疫细胞）保健项目诈骗案，公安官方媒体对案件进行了报道，且同案已于数月前被逮捕并进一步侦查，后续三人刑事拘留让家属深感绝望之际，经过刑事律师提前介入调查取证，第37天全案三人不批捕取保候审。
 
37天不批捕取保候审，成功率有多大？
 
如果说，以上问题位列“家属问，律师答”系列中的必答题之首，估计会引起很多律师的共鸣。
 
这个问题现在已经不难回答了。最高检工作报告显示，2020年批捕770561人，不批捕88000人，不批捕率10%。
 
但是，如果以上问题增加了前置条件呢？例如：
1、同案已批捕，37天不批捕成功率有多大？
2、官媒已报道，37天不批捕成功率有多大？
 
本案恰恰同时具备了上述两个前置条件。当地公安的公众号、广州日报、羊城晚报均以《警方打掉一个诈骗老人团伙》为题报道了本案，通讯稿披露该诈骗团伙其中一人已被依法批准逮捕，经过警方缜密侦查、摸排取证，开展抓捕行动将本案三人抓获。因此，在官媒抢先报道案情，且同案人已被批捕的情况下，广州刑事辩护律师丁一元团队对家属所期盼的不批捕感到不容乐观。
 
根据经验，仅提供书面法律意见给检察官，想这样便取得不批捕的效果，其作用是微乎其微的。而且，约见检察官的过程中，辩护律师也被多次问到“见面是否有新材料？”也就是说，约见检察官要有“新意”。
 
本案当事人所任职的企业是做家庭医疗器械的，因为想为公司开拓业务，好几位销售经理一起集体参观了一家再生医学有限公司。由于有中国人寿合作战略项目，也有大学教授担任顾问，还是大学科研中心实训基地、协会副会长单位等，该司给人印象既专业又有实力。因此，双方开展了初步的合作尝试，开始介绍公司的客户前往这家再生医学公司体验免疫服务项目。客户听取专家教授介绍如意愿体验，会接受正规体检机构的抽血检查，以及在正规三甲医院注射。
 
律师办理刑事案件，想要取得侦查机关没有掌握的新证据，只能担起调查取证的风险，但很多律师对此都会望而却步。但是，我们常记陈瑞华《辩护的艺术》书中引用广州刑事律师丁一元的一句话：“凡是不以调查取证积极辩护为目的的辩护，都是耍流氓”。因此，在案件快要呈捕时，辩护律师抱着核实当事人说法是否真实的目的，在当事人刑拘后第25天，天刚亮便踏上了调查取证的征途，试图通过发现、寻找有利的证据，来否定有罪指控。
 
事实证明，当闭门造车毫无头绪的时候，走出内心查看现场后，往往会打开通向光明的另外一扇窗户，让人头脑清新豁然开朗。
 
通过实地查看相关的几个现场，还有不经意的闲聊，辩护律师惊喜的发现本诈骗案的情况与媒体通讯稿所披露的案情存在事实上的重大不一致，足以推翻当事人主观上具有明知他人实施犯罪而共同诈骗的犯罪故意，客观上也不存在实施足以使被害人产生错误认识的诈骗犯罪行为。
 
通过一天的实地查看，辩护律师拍摄了大量现场照片，整理打印后当面提交给检察官，引起了重视。当检察官认真翻阅考察照片后，用法律工作者怀疑一切的目光盯着辩护律师眼睛看的那一秒，仿佛隐隐有了一线生机。
 
在检察官当面听取完辩护律师的意见后，经过两天的焦急等待，第37天下班前一刻收到了案管中心的回复：“某某诈骗案于2021年3月12日审查逮捕办结，决定不予批准逮捕。”
 
当事人因证据不足不予批捕取保候审，点赞检察官兼听则明的同时，辩护律师也给团队在呈捕阶段调查取证积极辩护点了一个大大的赞，做到了无愧于刑事辩护这项良心活儿。
 
总结团队每年办理的不批捕取保候审案件，发现有法院将犯罪线索移送公安立案的、涉团伙犯罪的、官方披露后引起媒体广泛报道等的案件，与其他普通的不批捕案件相比，除了空谈法律的一纸书面意见外，取得良好效果无一不是团队律师专注刑事辩护的杰作。
 
证据是刑事诉讼的核心和灵魂，是成功辩护的关键因素。律师调查取证，愿与不愿是主观态度问题，能与不能是客观因素问题，怕与不怕是水平心态问题。积极辩护，是律师通过发现、寻找有利于被告人的证据，来否定有罪指控的辩护活动。辩护律师要善于在攻与守之间取得突破，在适当时机调查取证，不一样的新证据，能使无力的书面语言充满力量。

 作者：王敏律师

刑事部执行主任、职务犯罪辩护研究中心主任中山大学法学学士

盈科优秀律师、“盈科之星”

人民大学律师学院第八期刑事辩护高级研修班学员

曾于大型国企法务、风控、质量管理岗位工作八年